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留置送达制度的现状 什么是刑事附带民事诉讼的特殊程序?

2021年9月2日  惠州刑事辩护律师   http://www.gzxszqls.com/

 李健承德刑事律师,现执业于广东宝晟(大亚湾)律师事务所,执业以来,坚持 “受人之托、忠人之事、敬业勤勉、诚实信用” 的服务宗旨,精益求精地承办每一项具体法律事务、每一个案件。独到的诉辩思维、娴熟的诉讼技巧、精湛的辩论技能和自如的法庭发挥以及对待工作兢兢业业、认真负责的工作态度赢得了广大当事人的高度赞许。

  

留置送达制度的现状

  留置送达:是指受送达人拒收诉讼文书时,把诉讼文书留放在受送达人住所的送达方式。 留置送达是人民法院送达诉讼文书的一种送达方式,这种送达制度的现状是:


  留置送达的适用率为送达总数10%左右,这对送达诉讼文书来说,并非一个小的数目,也就是说,人民法院送达诉讼文书会有10%要适用留置送达;


  留置送达的程序和方式是由送达人邀请受送达人所在基层组织的代表或其他见证人到场,说明情况,将文书留在受送达人住所,在送达回证上记明拒收事由,见证人姓名,送达日期,由送达人、见证人签名或盖章,这些程序和方式进行完毕送达才完毕;


  留置送达的法律效果,当送达人原原本本按照上述规定的程序和方式进行送达时,送达才符合法律规定,才能发生法律效力;反之,如果没有按照上述规定的程序和方式进行送达,则就表明送达违法,送达不发生法律效力。基层人民检察院曾经对留置送达不符合规定而提出抗诉的案例。这说是法律有规定应从其规定的原则的具体体现。


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什么是刑事附带民事诉讼的特殊程序?

  一、附带民事诉讼的提起


  1、提起的期间


  刑事案件立案后及时提起,二审可增加诉讼请求。


  2、第一审期间未提起附带民事诉讼,在二审期间提起的,二审法院可以依法进行调解,调解不成的,告知当事人可以在刑事判决、裁定生效后另行提起民事诉讼。


  3、被害人或者其法定代理人、近亲属仅对部分共同侵害人提起附带民事诉讼的,法院应当告知其可以对其他共同侵害人,包括没有被追究刑事责任的共同侵害人,一并提起附带民事诉讼,但共同犯罪案件中同案犯在逃的除外。


  被害人或者其法定代理人、近亲属放弃对其他共同侵害人的诉讼权利的,法院应当告知其相应的法律后果,并在裁判文书中说明其放弃诉讼请求的情况。


  4、共同犯罪案件,同案犯在逃的,不应列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后,被害人或者其法定代理人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼,但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外。


  二、附带民事诉讼的审理程序


  1、被害人或者其法定代理人、近亲属提起附带民事诉讼的,法院应当在7日内决定是否立案。


  符合受理条件的,应当受理;不符合的,裁定不予受理。


  2、刑民一并审理为主,先刑后民为辅。


  3、法院受理附带民事诉讼后,应当在5日内将附带民事起诉状副本送达附带民事诉讼被告人及其法定代理人,或者将口头起诉的内容及时通知附带民事诉讼被告人及其法定代理人,并制作笔录。


  4、调解


  侦查、起诉、审判三阶段均可调解。


  侦查、审查起诉期间,有权提起附带民事诉讼的人提出赔偿要求,经公安机关、检察院调解,当事人双方已经达成协议并全部履行,被害人或者其法定代理人、近亲属又提起附带民事诉讼的,法院不予受理,但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外。


  经调解达成协议的,应当制作调解书。


  调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。


  调解达成协议并即时履行完毕的,可以不制作调解书,但应当制作笔录,经签字或盖章后生效。


  调解未达成协议或者调解书签收前当事人反悔的,附带民事诉讼应当同刑事诉讼一并判决。


  5、附带民事诉讼当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。


  6、财产保全


  附带民事诉讼原告人或者检察院可以申请法院采取保全措施。法院采取保全措施,适用民事诉讼法的有关规定。


  财产保全的启动方式和原因:法院对可能因被告人的行为或者其他原因,使附带民事判决难以执行的案件,根据附带民事诉讼原告人的申请,可以裁定采取保全措施,查封、扣押、冻结被告人的财产;附带民事诉讼原告人未提出申请的,必要时,法院可以采取保全措施。


  诉前保全:有权提起附带民事诉讼的人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起附带民事诉讼前,向被保全财产所在地、被申请人居住地、对案件有管辖权的法院申请采取保全措施。


  申请人在法院受理刑事案件后15日内未提起附带民事诉讼的,法院应当解除保全措施。


  7、附带民事诉讼的裁判


  法院审理附带民事诉讼案件,可以进行调解,或者根据物质损害情况作出判决、裁定。


  法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现,并在量刑时予以考虑。


  追缴、退赔的情况,可以作为量刑情节考虑。


  被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼,另行提起民事诉讼的,法院可以进行调解,或者根据物质损失情况作出判决。


  8、法院对检察院提起附带民事诉讼的裁判


  检察院提起附带民事诉讼的,法院经审理,认为附带民事诉讼被告人依法应当承担赔偿责任的,应当判令附带民事诉讼被告人直接向遭受损失的单位作出赔偿;遭受损失的单位已经终止,有权利义务继受人的,应当判令其向继受人作出赔偿;没有权利义务继受人的,应当判令其向检察院交付赔偿款,由检察院上缴国库。


  9、附带民事诉讼当事人不到案的处理


  附带民事诉讼原告人经传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,应当按撤诉处理。


  刑事被告人以外的附带民事诉讼被告人经传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,附带民事诉讼部分可以缺席判决。


  10、法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪,对已经提起的附带民事诉讼,经调解不能达成协议的,应当一并作出刑事附带民事判决。


  11、法院准许检察院撤回起诉的公诉案件,对已经提起的附带民事诉讼,可以进行调解;不宜调解或者经调解不能达成协议的,应当裁定驳回起诉,并告知附带民事诉讼原告人可以另行提起民事诉讼。


  12、不收取诉讼费。


  13、第二审期间,第一审附带民事诉讼原告人独立的诉讼请求或者第一审附带民事诉讼被告人提出反诉的,第二审人民法院可以根据自愿、合法原则进行调解;调解不成的,告知当事人另行起诉。


  14、适用法律:除刑法、刑事诉讼法、刑事司法解释已有规定的以外,适用民事法律的有关规定。